קל להתפתות ולראות בתשובת היועצת המשפטית לממשלה גלי בהרב־מיארה – שהוגשה אמש (ראשון) באמצעות הפרקליטות לבג"ץ – בעתירות הקוראות להוציא את ראש הממשלה בנימין נתניהו לנבצרות זמנית במהלך עדותו במשפט הפלילי, כמעין מתן גיבוי לנתניהו.

כביכול מדובר בעוד עתירה, אחת מני רבות בשרשרת העתירות שהוגשו לבג"ץ בדרישה להכריז על נתניהו כנבצר, שהיועצת מסייעת לבית המשפט לטאטא. אך למעשה, לא זה מה שבחרה בהרב־מיארה לעשות.

הודעתה הלקונית אמש היא מעין מבחן לראש הממשלה. בניגוד לתגובתה לעתירות קודמות בעניין הנבצרות, שבהן קבעה היועצת במפורש כי אין להן כל בסיס משפטי, במקרה הנוכחי היא הסתפקה בקביעה כי נכון לעת הזו העתירה אינה מבססת תשתית עובדתית שיכולה להוביל למסקנה כי משפטו הפלילי וכהונתו כראש ממשלה אינן יכולות לדור יחד.

הודעתה הלקונית אמש היא מעין מבחן לראש הממשלה. בניגוד לתגובתה לעתירות קודמות בעניין הנבצרות, במקרה הנוכחי היא הסתפקה בקביעה כי נכון לעת הזו העתירה אינה מבססת תשתית עובדתית

"ביחס לניהול ההליך הפלילי", כתבה הפרקליטות לבג"ץ, "נתניהו הבהיר בעבר כי כהונתו כראש הממשלה לא תשפיע על ניהול ההליך הפלילי, והמשפט נקבע להתחדש ביום 10 בדצמבר".

בדברים אלה היועצת העלימה עין באלגנטיות מהעובדה שנתניהו ביקש פעמיים בחודש האחרון מבית המשפט לדחות את תחילת עדותו וכי בית המשפט נענה לבקשה השנייה באופן חלקי, ודחה את תחילת עדותו מהשבוע לשבוע הבא.

היועצת המשפטית לממשלה גלי בהרב־מיארה בוועדת החוקה בכנסת, 18 בנובמבר 2024 (צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת)

"חזקה על ראש הממשלה כי במקרה של שינוי בתשתית העובדתית, לפיו תפקידו הציבורי אינו מאפשר את ניהול המשפט כסדרו, או כי המשפט פוגע בתפקודו כראש הממשלה, יבהיר זאת". בהרב־מיארה מסנדלת את נתניהו: אם אכן "יבהיר" זאת, הרי שבכך יחול שינוי דרמטי בתשתית העובדתית, שעל בסיסה היא עצמה הגיעה למסקנה שאין עילה להכריז על נתניהו כנבצר.

העותרים בעתירה זו, שהוגשה לפני כשבועיים על ידי קבוצת אזרחים שהתאגדו לצורך כך, טוענים כי יש להכריז על נתניהו כנבצר מראשות הממשלה לתקופה שבה הוא עתיד להעיד כנאשם במשפטו בבית המשפט המחוזי בירושלים. זאת, מאחר שבתקופת עדותו הוא אינו יכול לעסוק בניהול ענייני המדינה ולקבל החלטות ביטחוניות דחופות נדרשות.

פוקס: "כל הכרזה בדבר נבצרות נעדרת בסיס משפטי. לביהמ"ש אין סמכות להכריז עליה ולכן החלטה כזו לא תהיה תקפה". הפרקליטות הבהירה כי היועצת אינה מביעה עמדה בדבר "תוקפם ונכונותם המשפטיים" של הדברים

"תפקיד ראש הממשלה אינו כדור שניתן לכדרר, מדי כמה שעות או ימים, בין שחקנים זמינים על הרחבה הפוליטית", נכתב בעתירה. השופטת רות רונן הפתיעה בשבוע שעבר כשהורתה למשיבים – היועצת ונתניהו עצמו – להשיב לעתירה עד אתמול, ערב המועד המקורי שבו היה אמור נתניהו לעלות אל דוכן העדים במשפטו.

נתניהו עצמו הגיב פעמיים לעתירה: פעם אחת באמצעות מזכיר הממשלה יוסי פוקס, ששלח פיסקה אחת אל הפרקליטות, וזו שולבה בתגובתה של היועצת המשפטית לממשלה; ופעם אחת במסמך שהוגש בנפרד, מטעם עורך דינו הנצחי מיכאל ראבילו ממשרד שמרון־מולכו.

בנימין נתניהו מגיע לישיבה במשפט האלפים בבית המשפט המחוזי בירושלים, 24 במאי 2022 (צילום: יונתן זינדל/פלאש90)

פוקס ניסח כהרגלו את עמדת הממשלה, אף שזו מעולם לא התכנסה והחליטה כך. "הממשלה דוחה על הסף כל ניסיון להכריז על ראש הממשלה כנבצר", נמסר בהודעת מזכיר הממשלה, "ולו לפרק זמן קצר מאוד.

"כל הכרזה בדבר נבצרות נעדרת בסיס משפטי. לבית המשפט הנכבד אין סמכות להכריז עליה ולכן החלטה כזו לא תהיה תקפה". הפרקליטות הבהירה כי היועצת אינה מביעה כל עמדה בדבר "תוקפם ונכונותם המשפטיים" של הדברים האלה.

על פי עמדת עורך דינו של נתניהו, כל דיון בבג"ץ בשאלת הנבצרות הוא אסור באיסור חמור, מאחר שיש בו ניסיון להתערב ב"רצון העם". לא ליועצת ולא לבג"ץ יש סמכות להכריז על נתניהו כנבצר

ראבילו, בתגובה שהגיש בשם נתניהו, חזר על העמדה המוכרת משנת 2020, באותו דיון מפורסם בפני 11 שופטים בשאלה האם ניתן להטיל על נתניהו את מנדט הרכבת הממשלה, על אף שהוא עומד למשפט פלילי בעבירות חמורות.

על פי עמדה זו, כל דיון בבג"ץ בשאלת הנבצרות הוא אסור באיסור חמור, מאחר שיש בו ניסיון להתערב ב"רצון העם". לא ליועצת ולא לבג"ץ יש סמכות להכריז על נתניהו כנבצר, ולכן יש לדחות את העתירות הללו מייד עם הגשתן.

עו"ד מיכאל ראבילו, בא כוחו של ראש הממשלה בנימין נתניהו בדיון בבג"ץ על חוק הנבצרות, 28 בספטמבר 2023 (צילום: חיים גולדברג/פלאש90)

זו נשמעת עמדה מפתה, אלא שהיא מחדדת שאלה: אם אכן זה המצב, מדוע בכלל יש סעיף נבצרות בחוק יסוד הממשלה? מה תפקידו? מהן השלכותיו? האם הוא משול לאוויר? כאן בא כוחו של נתניהו מתחיל להסתבך.

הכנסת תיקנה בשנת 2023 את סעיף הנבצרות במסגרת תיקון 12 לחוק היסוד, כך שמנגנון הנבצרות הפך כמעט למדע בדיוני. בינואר 2024 קבע בג"ץ ברוב של שישה נגד חמישה שופטים שתיקון 12 ייכנס לתוקף מהכנסת הבאה בלבד, מאחר שמדובר בתיקון פרסונלי שנתפר למידותיו של נתניהו.

עורך דינו של נתניהו הקפיד להצהיר שוב ושוב כי עדותו הצפויה של רה"מ בביהמ"ש לא תשפיע על תפקודו בניהול המדינה. אולם לא ניתנה ההצהרה המקבילה בכיוון ההפוך

מבחינתו של ראבילו, אין חשיבות גדולה לעובדה שהנוסח העדכני של סעיף הנבצרות בחוק טרם נכנס לתוקף, מאחר שהנוסח החל כעת – הנוסח שלפני תיקון 12 – מוביל בדיוק לאותו מקום, כלומר למסקנה שלא קיימת "נבצרות נורמטיבית" אלא נבצרות בריאותית תפקודית בלבד.

זו עמדה בעייתית, כי היא מניחה שתיקון 12 לחוק היסוד בעצם לא עשה שום שינוי נורמטיבי. קשה ליישב עמדה כזו עם פעולה מרחיקת לכת מצד בג"ץ, שבהרכב של 11 שופטים החליט לדחות את מועד כניסתו לתוקף של התיקון החוקתי.

ראש הממשלה בנימין נתניהו (צילום: חיים גולדברג/פלאש90)

ועוד דבר שעורך דינו של נתניהו הקפיד עליו הוא להצהיר שוב ושוב כי עדותו הצפויה של ראש הממשלה בבית המשפט לא תשפיע על תפקודו בניהול המדינה.

"גם שלב כזה או אחר במשפטו ואף בשעת מלחמה, אין בכך כדי לשנות את העובדה הבסיסית לפיה ראש הממשלה ממשיך וימשיך לכהן בתפקידו", כתב עו"ד ראבילו. מוזר: בשום מקום בתשובת ראש הממשלה לעתירה, לא ניתנה ההצהרה המקבילה בכיוון ההפוך – שעצם העובדה שנתניהו ממשיך וימשיך לכהן כראש ממשלה לא תפריע למתן עדותו ברצף, כנאשם במשפטו.